Создание и деятельность предприятий с иностранными инвестициями (Правовой режим)

Основы законодательства Союза ССР и Республик 1991 г. предусматривают, что к договору о создании предприятий с иностранными инвестициями применяется право государства, где учреждено такое предприятие.

То есть правовой режим предприятий с иностранными инвестициями в Российской Федерации регламентируется правом Российской Федерации. При этом основным законом, определяющим отношения, связанные с созданием и деятельностью указанных предприятий, является Закон Российской Федерации от 4 июля 1991 г. «Об иностранных инвестициях в РСФСР» (с изменениями от 24 декабря 1993 г., 19 июня 1995 г.), который определяет правовые и экономические основы осуществления иностранных инвестиций на территории Российской Федерации, а также направления на привлечение и эффективное использование в народном хозяйстве иностранных материальных и финансовых ресурсов, передовой зарубежной техники и технологий, управленческого опыта.

Положения Закона действуют на территории Российской Федерации применительно ко всем иностранным инвесторам и предприятиям с иностранными инвестициями.
Иностранными инвесторами в Российской Федерации согласно Закону могут быть:
- иностранные юридические лица, включая, в частности, любые компании, фирмы, предприятия, организации или ассоциации, созданные и правомочные осуществлять инвестиции в соответствии с законодательством страны своего местонахождения;
- иностранные граждане, лица без гражданства, граждане Российской Федерации, имеющие постоянное местожительство за границей, при условии, что они зарегистрированы для ведения хозяйственной деятельности в государстве их гражданства или постоянного местожительства;
- иностранные государства;
- международные организации.
Иностранными инвестициями являются все виды имущественных и интеллектуальных ценностей, вкладываемые иностранными инвесторами в объекты предпринимательской и других видов деятельности в целях получения прибыли (дохода).

Иностранные инвесторы имеют право осуществлять инвестирование на территории Российской Федерации путем:
- долевого участия в предприятиях, создаваемых совместно с юридическими лицами и гражданами Российской Федерации;
- создания предприятий, полностью принадлежащих иностранным инвесторам, а также филиалов иностранных юридических лиц;
- приобретения предприятий, имущественных комплексов, зданий, сооружений, долей участия в предприятиях, паев, акций, облигаций и других ценных бумаг, а также иного имущества, которое в соответствии с действующим на территории Российской Федерации законодательством может принадлежать иностранным инвесторам;
- приобретения прав пользования землей и иными природными ресурсами;
- приобретения иных имущественных прав; – иной деятельности по осуществлению инвестиций, не запрещенной действующим на территории Российской Федерации законодательством, включая предоставление займов, кредитов, имущества и имущественных прав.
Иностранные инвестиции на территории Российской Федерации могут вкладываться в любые объекты, не запрещенные для таких инвестиций законодательством Российской Федерации.
Они могут включать в себя:
- вновь создаваемые и модернизируемые основные фонды и оборотные средства во всех отраслях и сферах народного хозяйства;
- ценные бумаги;
- целевые денежные вклады;
- научно-техническую продукцию;
- права на интеллектуальные ценности;
- имущественные права.
Иностранные инвестиции на территории Российской Федерации пользуются полной и безусловной правовой защитой, которая обеспечивается указанным Законом, другими законодательными актами и международными договорами, действующими на территории Российской Федерации. Правовой режим иностранных инвестиций, а также деятельности иностранных инвесторов по их осуществлению не может быть менее благоприятным, чем режим для имущества, имущественных прав и инвестиционной деятельности юридических лиц и граждан Российской Федерации, за изъятиями, предусмотренными законодательством Российской Федерации.
Иностранные инвестиции в экономику Российской Федерации не подлежат национализации и не могут быть подвергнуты реквизиции или конфискации, кроме как в исключительных, предусмотренных законодательными актами случаях, когда эти меры принимаются в общественных интересах. В случаях национализации или реквизиции иностранному инвестору выплачивается быстрая, адекватная и эффективная компенсация.
Решения о национализации должны приниматься Государственной Думой Российской Федерации. Решения о реквизиции и конфискации принимаются в порядке, установленном действующим на территории Российской Федерации законодательством.
Решения органов государственного управления об изъятии иностранных инвестиций могут быть обжалованы в суды и арбитражные суды Российской Федерации.
Иностранные инвесторы имеют право на возмещение убытков, включая упущенную выгоду, причиненных им в результате выполнения противоречащих действующему на территории Российской Федерации законодательству указаний государственных органов Российской Федерации либо их должностных лиц, а также вследствие ненадлежащего осуществления такими органами или их должностными лицами предусмотренных законодательством обязанностей по отношению к иностранному инвестору или предприятию с иностранными инвестициями.

Инвестиционные споры, в том числе споры по вопросам размера, условий или порядка выплаты компенсации, разрешаются в Верховном суде Российской Федерации или Высшем арбитражном суде Российской Федерации, если иной порядок не предусмотрен международным договором, действующим на территории Российской Федерации.

Споры иностранных инвесторов и предприятий с иностранными инвестициями с государственными органами Российской Федерации, предприятиями, общественными организациями и другими юридическими лицами Российской Федерации, споры между инвесторами и предприятиями с иностранными инвестициями по вопросам, связанным с их хозяйственной деятельностью, а также споры между участниками предприятия с иностранными инвестициями и самим таким предприятием подлежат рассмотрению в судах Российской Федерации либо по договоренности сторон в третейском суде, а в случаях, предусмотренных законодательством, – в органах по рассмотрению хозяйственных споров.
Международными договорами, действующими на территории Российской Федерации, может предусматриваться обращение к международным средствам разрешения споров, возникающих в связи с осуществлением иностранных инвестиций на территории Российской Федерации.
Иностранным инвесторам после уплаты соответствующих налогов и сборов гарантируется беспрепятственный перевод за границу платежей в связи с осуществляемыми ими инвестициями, если эти платежи получены в иностранной валюте, и в частности доходов от инвестиций, полученных в том числе в виде прибыли, доли прибыли, дивидендов, процентов, лицензионных и комиссионных вознаграждений, платежей за техническую помощь и техническое обслуживание и других вознаграждений; сумм, выплачиваемых на основании прав денежных требований и требований по исполнению договорных обязательств, имеющих экономическую ценность; сумм, полученных инвесторами в связи с частичной или полной ликвидацией или продажей инвестиций.

Создание и ликвидация предприятий с иностранными инвестициями
На территории Российской Федерации предприятия с иностранными инвестициями создаются и действуют в форме акционерных обществ и других хозяйственных обществ, предусмотренных законодательством Российской Федерации (в частности Гражданским кодексом Российской Федерации).
На территории Российской Федерации могут создаваться и действовать:
- предприятия с долевым участием иностранных инвестиций (совместные предприятия), а также их дочерние предприятия и филиалы;
- предприятия, полностью принадлежащие иностранным инвесторам, также их дочерние предприятия и филиалы;
- филиалы иностранных юридических лиц. Предприятие с иностранными инвестициями может быть создано либо путем его учреждения, либо в результате приобретения иностранным инвестором доли участия (пая, акций) в ранее учрежденном предприятии без иностранных инвестиций или приобретения такого предприятия полностью.
Предприятие с иностранными инвестициями учреждается в порядке, предусмотренном действующим на территории Российской Федерации законодательством о предприятиях и предпринимательской деятельности, хозяйственных обществах и иных юридических лицах.
Приобретение иностранным инвестором доли участия (пая, акций) в ранее учрежденном предприятии без иностранных инвестиций, а также приобретение такого предприятия полностью осуществляется в порядке, предусмотренном законодательством, действующим на территории Российской Федерации.
При создании предприятий с иностранными инвестициями, связанных с проведением крупномасштабного строительства или реконструкцией, предварительно проводится соответствующая экспертиза.

В необходимых случаях создание предприятий с иностранными инвестициями требует получения соответствующего заключения санитарно-эпидемиологических служб и проведения экологической экспертизы. Все виды экспертиз и выдача разрешений осуществляются в общем порядке в соответствии с действующим на территории Российской Федерации законодательством.

Для предприятий с иностранными инвестициями, экологическое воздействие которых может затронуть территорию более чем одного субъекта федерации, экологическая экспертиза проводится совместной комиссией, создаваемой на паритетных началах соответствующими органами. Выдача разрешений осуществляется Государственным комитетом Российской Федерации по экологии и природопользованию на основании заключения совместной экспертной комиссии.

Учредительные документы предприятий с иностранными инвестициями должны определять:
- предмет и цели деятельности предприятия,
- состав участников,
- размер и порядок формирования уставного фонда,
- размер долей участников, – структуру, состав и компетенцию органов управления, порядок принятия последними решений, перечень вопросов, требующих единогласия,
- порядок ликвидации предприятия. Кроме того, в учредительные документы могут быть включены и другие положения, не противоречащие действующему на территории Российской Федерации законодательству и отражающие особенности деятельности предприятия.
Вклады в уставный фонд предприятия с иностранными инвестициями оцениваются по согласованию между его участниками на основе цен мирового рынка. При отсутствии таких цен стоимость вкладов определяется по договоренности участников. Оценка может осуществляться как в валюте Российской Федерации, так и в иностранной валюте с пересчетом стоимости вклада в рубли по курсу Центрального банка Российской Федерации, применяемому во внешнеэкономических операциях.

Государственная регистрация предприятия с иностранными инвестициями осуществляется Министерством финансов Российской Федерации или иным уполномоченным на то государственным органом.

В соответствии с постановлением Правительства Российской Федерации от 28 ноября 1991 г. N 26 «О регистрации предприятий с иностранными инвестициями» государственная регистрация предприятий (кроме предприятий нефтегазодобывающей, нефтегазоперерабатывающей и угледобывающей отраслей), объем иностранных инвестиций в которые не превышает 100 млн. рублей, осуществляется правительствами республик в составе Российской Федерации, администрациями краев, областей, автономной области, автономных округов, городов Москвы и Санкт-Петербурга в порядке, предусмотренном Законом Российской Федерации «Об иностранных инвестициях в РСФСР».

Предприятия, объем иностранных инвестиций в которые превышает 100 миллионов рублей, регистрируются Министерством финансов Российской Федерации с разрешения Правительства Российской Федерации.

В соответствии с указом Президента Российской Федерации от 14.08.92 N 889 Российское агентство международного сотрудничества и развития осуществляло государственную регистрацию предприятий с иностранными инвестициями нефтегазодобывающей, нефтегазоперерабатывающей и угледобывающей отраслей, независимо от величины их уставного капитала, а также предприятий, объем иностранных инвестиций в которые превышает 100 млн. рублей.

Министерство охраны окружающей среды и природных ресурсов Российской Федерации и Российское агентство международного сотрудничества и развития (РАМСиР) разъясняли, что в соответствии с Законом Российской Федерации «Об иностранных инвестициях в РСФСР» (ст.14 и 16) и Законом Российской Федерации «Об охране окружающей природной среды» (раздел V), созданию и регистрации предприятий с иностранными инвестициями, связанных с проведением крупномасштабного строительства или реконструкцией, осуществление которых может оказывать вредное воздействие на природную среду, должна предшествовать государственная экологическая экспертиза. (Разъяснения Министерства охраны окружающей среды и природных ресурсов Российской Федерации от 21 мая 1993 г. N 02- 12/65-1571 и Российского агентства международного сотрудничества и развития от 19 мая 1993 г. N 3.14.2-3/312 «О государственной экологической экспертизе предприятий с иностранными инвестициями» зарегистрированы Министерством юстиции Российской Федерации 8 июля 1993 г. Регистрационный N 299.)
С учетом постановлений Правительства Российской Федерации от 28 ноября 1991 года N 26 «О регистрации предприятий с иностранными инвестициями» и от 28 мая 1992 года N 357 «О некоторых вопросах ведения государственного реестра предприятий» государственная экологическая экспертиза предприятий, объем иностранных инвестиций в которые не превышает 100 млн. рублей (кроме предприятий нефтегазодобывающей, нефтегазоперерабатывающей и угледобывающей отраслей), осуществляется министерствами и комитетами по охране окружающей среды и природных ресурсов республик в составе Российской Федерации, автономной области, автономных округов, краев, областей, городов Москвы и Санкт-Петербурга в порядке, предусмотренном Законом Российской Федерации «Об охране окружающей природной среды» и Положением о Государственной экологической экспертизе, утвержденным постановлением Правительства Российской Федерации от 22 июня 1991 г. N 348.
Государственная экологическая экспертиза предприятий с иностранными инвестициями нефтегазодобывающей, нефтегазоперерабатывающей и угледобывающей отраслей, независимо от величины их уставного капитала, а также предприятий, объем иностранных инвестиций в которые превышает 100 млн. рублей, осуществляется Министерством охраны окружающей среды и природных ресурсов Российской Федерации.

Во исполнение указа Президента Российской Федерации от 27 сентября 1993 г. N 1466 «О совершенствовании работы с иностранными инвестициями» (Собрание актов Президента и Правительства Российской Федерации, 1993, N 40, ст. 3740) Правительство Российской Федерации постановило (постановление Правительства Российской Федерации от 6 июня 1994 г. N 655 «О Государственной регистрационной палате при Министерстве экономики Российской Федерации»):

- создать при Министерстве экономики Российской Федерации Государственную регистрационную палату на правах государственного учреждения при этом Министерстве;

- наделить Государственную регистрационную палату при Министерстве экономики Российской Федерации функциями регистрации предприятий с иностранными инвестициями, ведения государственного реестра предприятий с иностранными инвестициями и аккредитации представительств иностранных компаний, выполнявшимися Российским агентством международного сотрудничества и развития;

- возложить на Государственную регистрационную палату при Министерстве экономики Российской Федерации ведение сводного государственного реестра аккредитованных на территории Российской Федерации представительств иностранных компаний и регистрацию российских инвестиций за рубежом.

Регистрация остальных предприятий с иностранными инвестициями осуществляется правительствами республик в составе Российской Федерации, администрациями краев, областей, автономной области, автономных округов, городов Москвы и Санкт-Петербурга.

Министерство финансов Российской Федерации или иной уполномоченный государственный орган обязаны в течение 21 дня с момента подачи заявления зарегистрировать предприятие с иностранными инвестициями или сообщить заявителю о причинах отказа.
Зарегистрированному предприятию с иностранными инвестициями выдается свидетельство о регистрации установленного образца.

Предприятие с иностранными инвестициями приобретает право юридического лица с момента регистрации.

Информация о регистрации сообщается местным органом власти по местонахождению предприятия. Сообщение о регистрации публикуется в печати.
Ликвидация предприятия с иностранными инвестициями осуществляется в случаях и порядке, предусмотренных действующим на территории Российской Федерации законодательством для соответствующих организационно-правовых форм предприятий.

При отсутствии по истечении года после регистрации предприятия с иностранными инвестициями документального подтверждения факта внесения каждым из участников не менее 50 процентов указанных в учредительных документах вкладов в уставный фонд орган, зарегистрировавший данное предприятие, признает его несостоявшимся и принимает решение о его ликвидации. Информация об этом публикуется в печати.

Регистрация ликвидации предприятия с иностранными инвестициями осуществляется зарегистрировавшим его органом на основании акта ликвидационной комиссии и подтвержденного аудиторской организацией ликвидационного баланса. Сообщение о ликвидации публикуется в печати.

Приложением N 1 к приказу Государственной регистрационной комиссии при Министерстве экономики Российской Федерации от 7 февраля 1996 года N 2 начальником управления регистрации иностранных инвестиций был утвержден перечень документов, необходимых для государственной регистрации акционерных обществ с иностранными инвестициями и внесения их в Государственный реестр коммерческих организаций:

1. Письменное заявление учредителей с просьбой о проведении государственной регистрации коммерческой организации и внесении ее в Государственный реестр – в 1 экз.
2. Документ о согласовании с администрациями субъектов федерации (администрациями краев, областей, республик, национальных округов на территории Российской Федерации) (оригинал или копия, заверенная нотариально или местными органами власти) – в 1 экз.
3. Карточка «Сведения о регистрации…», полностью заполненная с обеих сторон (виды деятельности, даты и т.п.), заверенная учредителями или доверенным лицом – в 1 экз.
4. Устав – оригинал и нотариально заверенная копия.
5. Договор о создании общества (нотариально заверенная копия) – в 1 экз. Примечание: если учредитель один – договор не составляется.
6. Решение об учреждении общества (протокол учредительного собрания – нотариально заверенная копия) – в 1 экз.
7. Выписка из торгового реестра страны происхождения иностранного юридического лица или иное эквивалентное подтверждение юридического статуса иностранного инвестора в соответствии с законодательством страны его местонахождения, гражданства или постоянного местожительства (оригинал или нотариально заверенная копия с отметкой о легализации и заверенная переводом на русский язык) – в 1 экз. (Представляется в Палату ежегодно.) Примечание: для стран – участниц Гаагской конвенции от 5 октября 1961 года возможно проставление штампа-апостиля.
8. Документ о платежеспособности иностранного инвестора, выданный обслуживающим его банком, с отметкой о легализации и заверенным переводом на русский язык (оригинал или нотариально заверенная копия) – в 1 экз. Срок с момента выдачи указанного документа до подачи заявления в Палату – не более 6 месяцев. Представляется в Палату ежегодно. Примечание: для стран – участниц Гаагской конвенции от 5 октября 1961 года возможно проставление штампа-апостиля.
9. Учредительные документы на российских учредителей – юридических лиц (копия свидетельства о регистрации и копия устава, заверенные нотариально или регистрирующим органом) – в 1 экз.
10. Для российских учредителей – юридических лиц – решение собственника имущества или решение уполномоченного им органа о создании акционерного общества (копии, заверенные нотариально или регистрирующим органом) – в 1 экз.
11. Заключение соответствующих экспертиз в случаях, предусмотренных законами Российской Федерации (от Минтопэнерго Росии, Минэкологии России, Государственного комитета по антимонопольной политике и др.) – оригиналы или нотариально заверенные копии – в 1 экз.
12. Доверенность на ведение дел в Государственной регистрационной палате (если ведение дел поручено доверенному лицу) – в 1 экз. Примечание: срок действия доверенности – до 1 года, если доверенность не ограничена меньшим сроком.
13. Квитанция об уплате регистрационного сбора.

Начальником управления регистрации иностранных инвестиций в приложении N 2 к приказу Государственной регистрационной палаты при Министерстве экономики Российской Федерации от 7 февраля 1996 года N 2 утвержден также перечень документов, необходимых для государственной регистрации изменений и дополнений к учредительным документам акционерных обществ с иностранными инвестициями и внесения в Государственный реестр коммерческих организаций в связи с приведением их в соответствие с Федеральным законом от 26 декабря 1995 года N 208-Ф3 «Об акционерных обществах»:

А. Для акционерных обществ, внесенных ранее в Госреестр:

1. Заявление в Государственную регистрационную палату с просьбой о проведении государственной регистрации и внесении в Госреестр изменений и дополнений к учредительным документам – в 1 экз.
2. Карточка «Сведения о регистрации…», полностью заполненная с обеих сторон (виды деятельности, коды, даты и т.д.), заверенная руководителем общества и печатью организации либо доверенным лицом – в 1 экз.
3. Свидетельство о регистрации общества и внесении его в Госреестр (копии, заверенные нотариально или регистрирующим органом) – в 1 экз.
4. Протокол общего собрания акционеров о внесении изменений и дополнений в учредительные документы (нотариально заверенная копия) – по 1 экз.
5. Оригинал устава, на котором Палата проставляет отметку о внесении изменений и дополнений.
6. Изменения и дополнения в устав или новая редакция устава (оригинал или нотариально заверенная копия) – по 1 экз.
7. Выписка из реестра акционеров на дату подачи заявления (оригинал или нотариально заверенная копия).
8. Выписка из торгового реестра страны происхождения иностранного юридического лица или иное эквивалентное подтверждение юридического статуса иностранного инвестора в соответствии с законодательством страны его местонахождения, гражданства или постоянного местожительства (оригинал или нотариально заверенная копия с отметкой о легализации и заверенным переводом на русский язык) – в 1 экз. Документ представляется в Палату в случае, если с момента регистрации акционерного общества прошло более одного года. Примечание: для стран – участниц Гаагской конвенции от 5 октября 1961 года возможно проставление штампа-апостиля.
9. Документ о платежеспособности иностранного инвестора, выданного обслуживающим его банком, с отметкой о легализации и заверенным переводом на русский язык (оригинал или нотариально заверенная копия) – в 1 экз. Срок с момента выдачи указанного документа до подачи в Палату не более 6 месяцев. Документ представляется в Палату в случае, если с момента регистрации акционерного общества прошло более одного года.
10. Доверенность на ведение дел в Государственной регистрационной палате (если ведение дел поручено доверенному лицу) – в 1 экз. Примечание: срок действия доверенности – до 1 года, если доверенность не ограничена меньшим сроком. Доверителем является генеральный директор.
11. Подтверждение оплаты уставного капитала в соответствии со сроками, установленными законодательством Российской Федерации.

Б. Для акционерных обществ, не внесенных ранее в Госреестр:

1. Документы по перечню (приложение N 1 к приказу Государственной регистрационной палаты при Министерстве экономики Российской Федерации от 7 февраля 1996 года N 2).
2. Документы по разделу А приложения N 2 (п.3, 4, 6, 7, 11).

Примечание: представитель палаты вправе потребовать подтверждения полномочий всех лиц, подписавших учредительные документы, а также решения (протоколы) общих собраний акционеров.